Уроки пандемии. Как составлять бизнес-договоры в эпоху кризиса и «ковида»

Форс-мажор

При введении ограничительных мер многие компании обратились к договорным условиям об обстоятельствах непреодолимой силы ("форс-мажора в обиходе). Однако их правовая конструкция — не панацея, избавляющая сторону от всех последствий невыполнения обязательств.

По общему правилу обстоятельства непреодолимой силы не распространяются на денежные обязательства, так как в соответствии с Гражданским кодексом России (ГК РФ) нехватка средств — не форс-мажор. Более того, сам факт наступления обстоятельств непреодолимой силы необходимо доказывать, поскольку разные обстоятельства будут по-разному влиять на возможность выполнить условия договоров.

Согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ, сторона, нарушившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательство из-за форс-мажора, может избежать взыскания неустойки или убытков в связи с таким нарушением. По умолчанию наступление обстоятельства непреодолимой силы не освобождает сторону от исполнения обязательства — часто после того, как ситуация нормализуется, можно спокойно выполнить всё, что предписывает договор.

Однако, если такое обстоятельство будет сохраняться долго, у компании, ожидающей исполнения обязательств, есть возможность отказаться от него в одностороннем порядке (согласно п. 2 ст. 405 ГК РФ). Но если форс-мажор носит окончательный характер, контрагент не обязан выполнять условия договора (п. 1 ст. 416 ГК РФ).

Описанное выше — общие правила для обстоятельств непреодолимой силы. Однако положения законодательства о них лишь условно-обязательные, то есть на деле их можно изменить в договоре, чтобы подстраховать себя:

• включить в перечень обстоятельств непреодолимой силы меры, вводимые федеральными или региональными властями, для предотвращения или ограничения развития эпидемий;
• установить срок и способ уведомления сторон о наступлении чрезвычайного обстоятельства;
• согласовать порядок действий в случае, если обстоятельства непреодолимой силы носят длительный характер. Например, контрагенты могут договориться, что после стабилизации ситуации они должны согласовать новые сроки оплаты (поставки, приёмки работ и т. д.). Но если форс-мажор длится более нескольких месяцев, то любая сторона может расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке;
• указать, что сохранение обстоятельств непреодолимой силы в течение определённого срока влечёт прекращение взаимных обязательств и автоматическое расторжение договора.

Существенное изменение обстоятельств

При наступлении пандемии большое внимание юристов привлекала норма, позволяющая стороне договора обратиться с требованием о его изменении или расторжении (ст. 451 ГК РФ) в случае существенного изменения обстоятельств.

«Изменение обстоятельств признаётся существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключён или был бы заключён на значительно отличающихся условиях» (ГК РФ).

Применение указанной статьи в судебной практике вызывает много сложностей. Но следует помнить, что данное положение можно исключить из договора или конкретизировать его. Например, можно указать, что изменение цен и коэффициентов инфляции не признаётся сторонами в качестве существенного изменения обстоятельств и не может повлечь изменение или расторжение договора.

Возмещение потерь

Согласно подходу судов, повышение цен на материалы, изменение цепочки поставщиков и иные последствия кризисных ситуаций не являются ни форс-мажором, ни существенным изменением обстоятельств. Такие события — всего лишь предпринимательский риск. Однако в договоре можно предусмотреть положения, помогающие сторонам пережить подобные трудности.

Закон даёт сторонам право установить случаи, в которых одна сторона обязана возместить другой имущественные потери, возникшие в определённых договором обстоятельствах (ст. 406.1 ГК РФ).

Стороны могут установить, что нужно возмещать реально понесённые затраты, связанные с конкретными обстоятельствами. Например, расходы на оплату более дорогих материалов или деталей в случае необходимости сменить поставщика.

Также можно установить верхний предел возмещения (не более какой-либо суммы) или порядок оценки размера возмещения (с помощью независимой экспертной оценки).

Порядок расторжения договора

Поскольку пандемия затронула экономические процессы во многих сферах, компаниям требуется сокращать расходы и даже расторгать договоры, которые стали невыгодными. В первую очередь это касается документов, подразумевающих регулярное исполнение.

В таких случаях стороны, как правило, предусматривают, что, если одна сторона немотивированно откажется от договора, он будет считаться расторгнутым спустя несколько месяцев после уведомления.

Чтобы в будущем иметь больше гибкости при расторжении договора, можно предусмотреть больше возможностей одностороннего выхода из договора, например:

• при однократной и значительной просрочке исполнения ключевых обязательств. Чтобы избежать разночтений в этой части, в будущем стоит указать конкретный срок, в течение которого просрочка является значительной;
• при неоднократном нарушении обязательств;
• в случае подачи в отношении контрагента заявления о банкротстве или введения в отношении него банкротных процедур.

Однако, если вы являетесь ключевым исполнителем по договору (поставляете товар, оказываете услуги, предоставляете помещение в аренду), вы можете установить фиксированную сумму в качестве платы за отказ от договора (в соответствии с п. 3 ст. 310 ГК РФ).

Обмен электронными сообщениями

Для соблюдения режима самоизоляции многие офисы полностью перешли на удалённый режим работы. Это затрудняет традиционный бумажный документооборот между компаниями.

Чтобы необходимость передавать оригиналы документов не тормозила бизнес-процессы, в договоре можно закрепить положения о том, что юридически значимые сообщения, касающиеся договора, могут направляться по электронной почте.

Для ограничения круга лиц, влияющих на переписку, можно указать конкретные электронные адреса или доменные имена.

Если оригиналы документов в последующем могут потребоваться, можно указать срок и порядок досылки оригиналов документов, направленных по электронной почте.

Фото: depositphotos.com