Ни бе ни ме. 15 непонятных документов и терминов, с которыми может столкнуться каждый бизнесмен

Некоторые компании поверхностно подходят к теме разработки официальных соглашений с инвесторами. Зачастую они предпочитают заключать типовые договоры по готовым шаблонам, в которых содержатся двусмысленные формулировки, плохо раскрытые разделы и другие слабости непроработанных соглашений. Как правило, это порождает юридические проблемы для всех сторон. Кроме того, сложности могут возникнуть при заключении сделок с иностранными партнёрами, когда требуется правильная русскоязычная адаптация зарубежных понятий и наоборот.

Ниже мы рассмотрим основные документы и термины, которые нужны компании для оформления договоренностей с инвестором, а также то, что обязательно должно в них содержаться.

10 непонятных документов при подписании инвестиционной сделки

1. Term Sheet

Соглашение об основных условиях сделки. Также носит названия: Investment Memorandum, Commitment Letter, Memorandum of Understanding. Включает договорённости об основных юридических и финансовых параметрах предстоящей сделки, которые должны быть закреплены в основных документах.

2. Non-disclosure Agreement (NDA)

Соглашение о неразглашении. Другое название: Disclosure Letter. Детально указывает на сведения, которые передаются инвестору и считаются конфиденциальными.

3. Stock Purchase Agreement

Соглашение о купле-продаже доли в уставном капитале / пакете акций. Вид инвестиционного договора, который предусматривает долевое финансирование. Основной документ, по которому инвестор становится одним из участников компании.

4. Debt Financing Agreement

Соглашение о долговом финансировании. Инвестиционный договор, предусматривающий предоставление компании займа в обмен на получение процентов по нему или части прибыли. Виды: вексель, бридж-заём, заём с участием в прибыли.

5. Hybrid Financing Agreement

Соглашение о гибридном финансировании. Инвестиционный договор, сочетающий долговые и долевые инструменты финансирования. Даёт возможность конвертировать долговое обязательство в долю в уставном капитале или пакет акций. Виды: конвертируемый заём, субординированный заём, варрант / опцион эмитента, мезонинное финансирование.

6. Certificate of Incorporation

Учредительный документ. Для ООО и АО это устав. Основной документ, определяющий юридический статус компании. Закрепляет договорённости о её создании. Содержит сведения о размере уставного капитала, количестве, стоимости и категориях акций, составе и компетенции органов корпоративного управления и др.

7. Shareholders Agreement

Корпоративный договор. Для ООО — договор об осуществлении прав участников, для АО — акционерное соглашение. Позволяет участникам компании согласованно реализовывать свои корпоративные права: управлять бизнесом, приобретать и отчуждать доли в уставном капитале, пакеты акций и др.

8. Investors Rights Agreement

Соглашение о правах инвесторов. Содержит положения, обеспечивающие защиту их прав на участие в корпоративном управлении и получение информации о деятельности компании, а также защиту их права от размытия доли в бизнесе и др.

9. Voting Agreement

Соглашение о порядке голосования. Предусматривает полномочия инвесторов при голосовании по различным вопросам повестки общего собрания участников — например, при формировании совета директоров компании.

10. Indemnification Agreement

Соглашение о компенсации. Устанавливает обязанность одной стороны инвестиционной сделки возместить убытки другой стороне. К примеру, при искажении финансовых показателей компании, если это привело к необоснованной оценке рисков инвестора.

Недостаточное внимание к этим документам может послужить причиной конфликтов и серьёзных финансовых потерь, от которых не застрахованы даже крупные компании. К примеру, корпорация JPMorgan в конце 2015 года продала ПО под Good Technology фирме BlackBerry за $425 млн. При этом ещё за несколько месяцев до сделки Good Technology оценивался в более чем $1 млрд, но на фоне финансового кризиса JPMorgan предпочла побыстрее избавиться от проекта. Далеко не все инвесторы были в восторге от несогласованного решения. Корпорации удалось погасить конфликт только после того, как она заключила сделку с акционерами на сумму в $35 млн.

Таких инцидентов можно избежать, если предварительно обсуждать с каждым инвестором условия привлечения дополнительного финансирования и вхождения в бизнес новых участников. Эти вопросы можно урегулировать соглашением о правах инвесторов (Investors Rights Agreement), закрепив в документе, к примеру, право инвестора приобрести долю в компании на тех условиях. которые предлагаются другим лицам.

Ещё один пример, но уже связанный со стартапом, — соучредитель американской фирмы OSS Cube по разработке программного обеспечения столкнулся с проблемой разных взглядов на бизнес. Довольно быстро ему удалось найти инвестора ValueOne Infotech, но партнёр напрочь отказывался предпринимать любые рискованные шаги. Их амбиции и мышление не совпадали, и в конце концов фаундер не захотел иметь дело с инвестором, постоянно накладывающим право вето. Итог разрыва был неутешительным — бизнес пришлось продать.

Чтобы свести к нулю риски такого конфликта, на этапе переговоров о вхождении в проект важно обсуждать, к каким целям стремятся обе стороны инвестиционной сделки. Эти вопросы можно сначала урегулировать в соглашении об основных условиях сделки (Term Sheet), отразив в документе план использования инвестиций. А затем ввести в корпоративный договор (Shareholders Agreement) положения о согласованных действиях на общем собрании по вопросам распределения средств.

5 опасных терминов при подписании инвестиционных документов

1. Конфиденциальная информация

Сведения любого характера, представляющие ценность, но не составляющие государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну.

Ограничение на их распространение накладывается по воле раскрывающей стороны — к примеру, компании, привлекающей финансирование. Касается любого документа в рамках инвестиционной сделки. В первую очередь определяется в соглашении о неразглашении (NDA).

2. Due Diligence

Прединвестиционный анализ компании, привлекающей финансирование. Профессиональная оценка рисков проекта, его текущей стоимости, бизнес-модели, финансовых показателей, внешних факторов, влияющих на деятельность, а также прогноз развития и роста стоимости компании. Перед его проведением заключается NDA.

3. Leveraged Buyout

Кредитный выкуп, то есть покупка компании с использованием кредитных средств, при котором её активы становятся обеспечением по сделке. Может использоваться в соглашении о гибридном (мезонинном) финансировании.

4. Неустойка / штраф / пени

Денежная сумма, которую нарушившая сторона сделки обязана выплатить пострадавшей в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. Например, в случае просрочки платежа. В первую очередь устанавливается в соглашениях о долговом финансировании: векселе, бридж-займе, займе с участием в прибыли (Debt Financing Agreements).

5. Выход из инвестиции

Отчуждение инвестором доли в портфельной компании. В первую очередь право на это закрепляется в соглашении об основных условиях сделки (Term Sheet). Виды выхода из инвестиции: продажа доли в бизнесе другому инвестору, выкуп её фаундером или менеджментом компании, погашение займов при долговом финансировании, выход на IPO, ликвидация или банкротство бизнеса.

Угрозу представляют, конечно же, не сами термины, а их трактовка и полнота. К примеру, если в документах чётко не прописаны условия и порядок выхода из инвестиции, то велика вероятность столкнуться с неприятностями в будущем. Инвестор может посчитать, что стартап достиг хороших финансовых показателей, и выйти из бизнеса с требованием о выплате стоимости своей доли. Но такая точка зрения может не совпадать с мнением фаундера.

Бывают и обратные ситуации, когда инвестор не хочет расставаться с прибыльным проектом, а фаундер, напротив, желает его продать. В таком случае передача прав на бизнес рискует превратиться в бесконечный сериал. Чтобы предотвратить такие конфликты, ещё на этапе переговоров о вхождении в проект необходимо обсуждать вопросы выхода из инвестиции, а также совместной продажи бизнеса. Для начала их можно урегулировать в соглашении об основных условиях сделки (Term Sheet), предусмотрев в документе условия, порядок и сроки для действий сторон.

Если фаундер и инвестор письменно договорились обо всех терминах и понятиях (закрепив их в Term Sheet), то такой «внутренний словарь» будет иметь реальную юридическую силу. К его разработке лучше привлекать экспертов из разных областей: юристов, финансистов, IT-специалистов и др.