Когда долг долей в бизнесе красен. Разбираем новый для российских инвесторов механизм — конвертируемый займ

Какие конфликтные ситуации могут возникнуть между инвестором и стартапером, а также как правильно оформить такой займ, «Секрету» рассказал управляющий юридической компании Legalight.

Конвертируемый займ — один из инструментов, который широко используют на рынке венчурного инвестирования за рубежом. Проформы конвертируемых займов разработали акселераторы Ycombinator и 500Startups.

Зачем нужен этот инструмент? Конвертируемый займ предоставляет инвестору право выбора: заработать на процентах или на росте стоимости компании. Например, стартап показывает выдающиеся результаты или привлекает очередной раунд инвестиций, в котором его оценка вырастает в несколько раз. Тогда инвестору выгодно получить свою долю в этом проекте, а у стартапа отпадает необходимость возвращать займ. Если же команда стартапа не оправдала надежд инвестора, то всегда остаётся возможность потребовать сумму займа с процентами.

Конвертируемый займ также даёт стартапу возможность не тратить время на выпуск акций, реструктуризацию компании и изменение устава здесь и сейчас: он позволяет получить деньги от инвестора и сразу же начать работать с ними, отложив более сложные юридические процедуры.

О новом регулировании

По новому закону российские компании вправе заключить договор конвертируемого займа. Это новшество для России. Раньше конвертируемый займ оформлялся с использованием нескольких различных договоров, которые в конечном итоге не давали 100%-й гарантии конвертации долга в капитал. Теперь конвертируемый займ закреплён в законе как понятие, что позволит сторонам более уверенно чувствовать себя в судах.

Что важно знать:

• Как потребовать возврата долга — деньгами или акциями, — решает инвестор, но не стартап. Поэтому бизнесу не стоит надеяться, что, получив деньги, про долг можно будет забыть и рассчитаться долей в компании.
• Договор должен содержать обстоятельства, которые дают право инвестору требовать конвертации. Перечень таких обстоятельств открытый, но, как правило, он связан либо с достижением финансовых или других показателей (например, количество клиентов), либо с истечением срока договора, либо с привлечением очередного раунда инвестиций стартапом.
• Необходимо определить цену долей (акций), в которые может быть конвертирован займ. Поскольку со временем капитализация компании может значительно вырасти, определять в договоре текущую рыночную цену для инвестора, который решит конвертировать свои вложения в акции, не совсем справедливо. Стартап нарастил капитал в том числе и за счёт его денег: если бы их не было, возможно, положение дел было бы совсем другим. Поэтому необходимо определить цену с учётом премии инвестора за его риск.

Например, стоимость доли по конвертируемому займу может определяться со скидкой к рыночной цене акций на дату конвертации. Чем больше порядок определения цены похож на математическую формулу – тем проще для всех участников сделки и меньше споров, которые придётся потом разрешать в суде.

• Договор конвертируемого займа в ООО обязательно нужно заверить у нотариуса. Это отличает российский подход от других юрисдикций. Стоимость нотариальных действий будет такой же, как и для договоров купли-продажи долей, а стоимость увеличения уставного капитала при конвертации ограничена законом суммой в 10 000 рублей. Конвертируемый займ в АО не требует нотариального удостоверения.
• Сведения о договоре конвертируемого займа нужно внести в ЕГРЮЛ. При этом ООО должны указать там данные инвестора. Непубличные АО — только сообщить о наличии такого договора.стора. Уступка прав по договору конвертируемого займа возможна только в том случае, если на это дадут согласие все владельцы компании. Поэтому перевести возврат долга на друга или родственника только по желанию инвестора невозможно.
• Сведения о договоре конвертируемого займа нужно внести в ЕГРЮЛ. При этом ООО должны указать там данные инвестора. Непубличные АО — только сообщить о наличии такого договора.

Как конвертировать займ

Чтобы конвертировать займ в акции, инвестор направляет заявление нотариусу (для ООО) или реестродержателю (для непубличных АО), в котором сообщает о своём желании. Они, в свою очередь, передают требование заёмщику (заёмщикам). Если он не возражает, то нотариус или реестродержатель самостоятельно проводят регистрацию. Если заёмщик против, то спор решается в суде.

Другой вариант — заёмщик и инвестор пишут совместное поручение на увеличение уставного капитала компании, на основании которого нотариус или реестродержатель внесут соответствующие изменения в сведения ЕГРЮЛ и реестр акционеров.

Период для предъявления требований о конвертации ограничен либо самим договором конвертируемого займа, либо законом: даётся три месяца с даты наступления оснований для конвертации.

Например, на момент заключения договора конвертируемого займа уставный капитал компании был 10 000 рублей. За свои 5000 рублей инвестор должен был получить 30% акций. Но компания увеличила уставный капитал до 100 000 рублей. Таким образом, за свои 5000 рублей инвестор получит лишь 4,76%.

Одна из проблем, которую не решает закон, — возможное размытие доли инвестора ещё до конвертации. К этому моменту уставный капитал уже может быть увеличен в разы, и тогда инвестор может получить совсем не тот размер доли, на который он рассчитывал, когда давал деньги в долг.

Например, на момент заключения договора конвертируемого займа уставный капитал компании был 10 000 рублей. За свои 5000 рублей инвестор должен был получить 30% акций. Но компания увеличила уставный капитал до 100 000 рублей. Таким образом, за свои 5000 рублей инвестор получит лишь 4,76%.

Решить проблему можно, указав в договоре, что решение увеличить уставный капитал будет основанием для возникновения права на конвертацию. Либо прописав там исключительно размер доли в процентах или в виде дроби.

Однако закон предусматривает для долей лишь два показателя: размер и номинальную стоимость, которая выражается в рублях. При этом оплата за долю не может быть меньше номинальной стоимости. В нашем примере, чтобы получить 30% при таком уставном капитале, инвестор должен заплатить уже не менее 42 857 рублей. Как суды будут разрешать такие ситуации — пока вопрос.

Также необходимо предусмотреть последствия изменения состава участников компании во время действия договора. Ведь возникает схожая ситуация, когда инвестор на момент конвертации может получить других партнёров, с которыми он не рассчитывал вести бизнес.

Кроме того, в договоре следует прописать, что происходит, если в результате конвертации получаются дробные акции. Такая проблема остро не стоит для ООО, поскольку там доли могут быть выражены в виде дроби, что позволит избежать размера доли с большим количеством знаков после запятой.

Однако это всё равно будет усложнять расчёты и подготовку документации. К тому же не во всех регионах нашей большой страны регистрирующие органы с лёгкостью принимают размер долей в виде 576/10 110 от уставного капитала.

Ещё один вопрос, который стоит отразить в договоре: последствия возражений по конвертации займа. Как уже говорилось, в законе нет ограничений на увеличение уставного капитала заёмщиком или совершение им ряда сделок с долями или акциями. Нет их и на момент обжалования отказа в конвертации. Следовательно, после отказа в конвертации может произойти увеличение уставного капитала и выпуск акций в пользу другого инвестора.

Например, Василий Петров вложился в стартап на условиях конвертируемого займа. Через год он сообщил о том, что хочет конвертировать деньги в акции. Владелец компании ему отказал и параллельно, чтобы Василий получил гораздо меньшую долю, начал процесс увеличения уставного капитала. В итоге Петров может получить втрое меньше, чем ему полагалось, — и то лишь по решению суда.

Не добавляет оптимизма тот факт, что судебная практика по конвертируемым займам в России ещё не сложилась. Поэтому очень сложно предсказать, каким будет решение суда в том или ином случае. Но с уверенностью можно говорить лишь об одном: процесс восстановления прав инвестора-кредитора не будет быстрым.

Отчасти решением этого вопроса может стать заключение дополнительно корпоративного договора между кредитором и акционерами заёмщика, в котором решение перечисленных выше вопросов будут решаться только единогласным согласием всех сторон.

Коллаж: «Секрет Фирмы», depositphotos.com